Zamawiający określa w dokumentach zamówienia następujące informacje:

• rodzaj czynności, które mają być wykonywane w trakcie realizacji zamówienia przez osoby zatrudnione na podstawie stosunku pracy przez wykonawcę lub podwykonawcę;
• sposób weryfikacji zatrudnienia tych osób;
• jakie posiada uprawnienia w zakresie kontroli spełnienia wymagań związanych z zatrudnianiem;
• opis sankcji z tytułu niespełnienia wymagań przez wykonawcę.

​​​​Warunki postawione przez zamawiającego (zgodnie z art. 95 PZP) weryfikowane są pod kątem oceny zgodności oferty z warunkami zamówienia, a nie kwalifikacji podmiotowej wykonawców do udziału w postępowaniu.

Podstawa prawna dla wymogu zatrudnienia na podstawie stosunku pracy

Państwa członkowskie UE zobowiązane są do zapewnienia w prawie krajowym, aby przy realizacji zamówień publicznych wykonawcy przestrzegali obowiązków, m.in.:

• w dziedzinie prawa pracy,
• ustanowionych w przepisach unijnych lub krajowych,
• układach zbiorowych bądź w przepisach międzynarodowego prawa pracy wymienionych we właściwych załącznikach do dyrektyw klasycznej i sektorowej (art. 95 PZP stanowiący implementację art. 18 ust. 2 dyrektywy klasycznej oraz art. 36 ust. 2 dyrektywy sektorowej).

Czynniki decydujące czy dana czynność ma cechy stosunku pracy

Zamawiający powinien sprawdzić:

• czy ma ona charakter czynności wykonywanej w określonych godzinach i miejscu oraz warunkach podporządkowania określonym normom porządkowym (np. regulamin pracy), czy też czynności doraźnej, której efektem ma być osiągnięcie określonego rezultatu,
• czy czynność ma być realizowana pod kierownictwem i zgodnie z poleceniami i konkretnymi wytycznymi wykonawcy, czy też osoba wykonująca tę czynność w ramach zamówienia będzie miała swobodę odnośnie organizacji swojej pracy oraz doboru metod służących osiągnięciu oczekiwanego rezultatu.

WAŻNE! Zamawiający nie powinien wymagać od wykonawców zatrudnienia na podstawie umowy o pracę osób wykonujących określone czynności, jeśli:

• czynności te nie są wykonywane w sposób określony w Kodeksie pracy i świadczący o istnieniu stosunku pracy (mimo tego, że istnieją na rynku wykonawcy, którzy do tego rodzaju czynności zatrudniają pracowników na podstawie umowy o pracę).

czynności wykonywane przez architektów, które – co do zasady –wykonywane są w warunkach dużej swobody organizacji pracy i doboru stosowanych metod;

czynności związane ze świadczeniem niektórych usług informatycznych (np. programiści, integratorzy systemów) w szczególności, gdy są to osoby o wysokim poziomie kompetencji, posiadające rzadkie specjalizacje i niezbędne certyfikaty potwierdzające fachowość.

​​​​​​​czynności wykonywane przez kierowników budowy, kierowników robót i inspektorów nadzoru, tj. osoby pełniące samodzielne funkcje techniczne w budownictwie;

Zgodnie z orzecznictwem zastosowanie art. 95 PZP nie może prowadzić do niezasadnego ograniczenia konkurencji poprzez uniemożliwienie złożenia oferty wykonawcom wykonującym usługi osobiście lub poprzez podwykonawców prowadzących jednoosobową działalność (np. wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z 5.02.2024 r. o sygn. KIO 154/24).

Konsekwencje naruszenia przepisów dot. zatrudnienia na umowę o pracę